Письмо ФНС РФ от 30.05.2016 № СД-4-3/9619@

Вопрос:

ЗАО (далее по тексту – Общество) реализует третьим лицам продукцию собственного производства – жом сырой и жом сушеный в гранулах, меласса свекловичная с применением ставки НДС (18%).

В адрес ЗАО поступило письмо от ООО с просьбой внести изменения в договор и первичные бухгалтерские документы в части реализации жома сушеного в гранулах и указать ставку НДС (10%) вместо ставки НДС (18%). По мнению налогового органа, «свекловичный жом и прочие отходы производства сахара негранулированные или гранулированные» отнесены к коду 2303 Перечня кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Российской Федерации (единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза), облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации (далее – Перечень ТН ВЭД).

Исходя из позиции, определенной п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33, для применения пониженной ставки НДС (10%) достаточно, чтобы реализуемый (ввозимый) товар соответствовал коду, определенному одним из Перечней, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 № 908.

По нашему мнению, начисление НДС по ставке 10% по жому гранулированному не является правомерным по следующим основаниям.

1. Виды товаров, реализация которых облагается НДС по ставке 10%, перечислены в п. 2 ст. 164 НК РФ.

При этом в соответствии с последним абзацем указанного пункта Кодекса коды видов вышеперечисленной продукции определяются Правительством Российской Федерации в соответствии с Общероссийским классификатором продукции (ОКП) и Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 утверждены следующие Перечни кодов видов продовольственных товаров:

– Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации (далее – Перечень № 1);

– Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Российской Федерации (единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза) (далее – ТН ВЭД), облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации (далее – Перечень № 2).

В примечании к Перечню № 1 указано, что принадлежность отечественных продовольственных товаров к перечисленным в данном Перечне продовольственным товарам подтверждается соответствием кодов по классификации ОК 005-93 (ОКП), приведенных в этом Перечне кодам ОКП, указанным в национальном стандарте, отраслевом стандарте и техническом условии.

Таким образом, в указанном примечании к Перечню № 1 приведен порядок определения кодов в соответствии с ОКП по товарам отечественного производства.

Указанный порядок подтверждения кодов ОКП распространяется на порядок подтверждения кода ОКП на реализуемые налогоплательщиком товары по коду ОКП, приведенному в указанном выше Перечне на основании документа, удостоверяющего соответствие выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов (декларации соответствия), или документа, удостоверяющего соответствие объекта требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров (сертификата соответствия), принятого в соответствии с Федеральным законом от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», в том случае, если код ОКП в указанном документе соответствует коду ОКП в национальном стандарте, отраслевом стандарте и техническом условии.

В соответствии с Общероссийским классификатором продукции ОК 005-93 установлены следующие коды на побочную продукцию сахарного производства:

На продукцию собственного производства «жом сушеный в гранулах» Общество имеет декларацию о соответствии, в которой указаны коды ОКП.

В соответствии с Перечнем продовольственных товаров, облагаемых НДС по ставке 10 процентов при реализации на территории РФ, утвержденным постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 № 908, вышеуказанные коды на жом (свежий, гранулированный) и патоку в данный Перечень не включены.

В соответствии с Перечнем продовольственных товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Российской Федерации, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 № 908, коды на жом (свежий, гранулированный) и патоку по Перечню ТН ВЭД не отражены в декларациях о соответствии, выданных Обществу.

В результате Общество не может подтвердить применение налоговой ставки 10% при реализации гранулированного жома.

2. В соответствии с Письмом Минфина и ФНС России от 01.02.2011 № КЕ-4-3/1420@ определено, что в примечании к Перечню № 2 приведен порядок определения кодов в соответствии с ТН ВЭД по ввозимым на территорию Российской Федерации товарам.

В соответствии с данным письмом применение кода ТН ВЭД производится не только при ввозе товаров на территорию Российской Федерации, но и при реализации этой ввезенной импортной продукции на территории Российской Федерации, то есть без определения соответствия кода ТН ВЭД коду ОКП.

По нашему мнению, позиция Пленума ВАС РФ в Постановлении от 30.05.2014 № 33 высказана в отношении применения пониженной ставки НДС по ввозимому в РФ товару (импортному) и реализованному на территории РФ, так как согласно позиции Президиума ВАС РФ от 03.11.2009 № 7475/09 по делу № А40-37473/08-118-128, сформулированной до принятия названного Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33, для применения ставки НДС 10 процентов при реализации в РФ импортных товаров следует руководствоваться ОКП.

Наше мнение подтверждается письмами Минфина (письма от 21.10.2015 № 03-07-07/60416, от 24.08.2015 № 03-07-07/48651, от 19.10.2015 № 03-07-08/59788, от 13.08.2015 № 03-07-13/1/46756, от 25.06.2015 № 03-07-07/36785).

Таким образом, по нашему мнению, Общество не имеет оснований для применения налоговой ставки 10% при реализации собственной продукции – жома (сырого, сушеного в гранулах), патоки, так как должно руководствоваться кодами ОКП на товар и данный товар не включен в Перечень продовольственных товаров, облагаемых НДС по ставке 10 процентов при реализации на территории РФ, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 № 908.

В связи с вышеизложенным просим ответить:

1) Какую ставку НДС следует применять при реализации продукции собственного производства:

– жом сырой – 10% или 18%?

– жом сушеный в гранулах – 10% или 18%, если по декларации о соответствии код продукции по ОКП не соответствует Перечням?

– меласса свекловичная – 10% или 18%?

2) Если применять ставку 10%, то с какого налогового периода?

3) Каким перечнем следует руководствоваться при определении кода продукции при реализации отечественной продукции на территории РФ, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 № 908 – Перечнем № 1 или Перечнем № 2 и каким документом подтвердить применение пониженной ставки НДС?

Федеральная налоговая служба в связи с обращением по вопросу применения ставки налога на добавленную стоимость (далее – НДС) при реализации свекловичного жома и мелассы свекловичной, сообщает следующее.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) установлен перечень продовольственных товаров, при реализации которых применяется налоговая ставка 10 процентов.

Коды видов продукции, перечисленной в указанном пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции (далее – ОКП), а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности (далее – ТН ВЭД) определены Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 (далее – Постановление).

Указанным Постановлением утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации (далее – Перечень кодов в соответствии с ОКП) и Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (далее – Перечень кодов в соответствии с ТН ВЭД).

Согласно пункту 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2014 № 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость», применение налоговой ставки 10 процентов в отношении конкретного вида товара не может быть поставлено в зависимость от того, имела ли место реализация этого товара на территории Российской Федерации либо товар был ввезен на территорию Российской Федерации, поскольку из пункта 2 статьи 164 Кодекса не вытекает возможность различного налогообложения операций с одним и тем же товаром в зависимости от приведенного критерия.

Учитывая позицию Пленума ВАС РФ, для применения налоговой ставки 10 процентов достаточно, чтобы реализуемый товар соответствовал коду, определенному Правительством Российской Федерации, со ссылкой хотя бы на один из двух источников – ОКП или ТН ВЭД.

Согласно ОКП продукция сахарной промышленности прочая и отходы ее производства отнесена к коду 91 1200. Указанный код не включен в Перечень кодов в соответствии с ОКП.

Из группы 23 03 по ТН ВЭД «Остатки от производства крахмала и аналогичные остатки, свекловичный жом, багасса, или жом сахарного тростника, и прочие отходы производства сахара, барда и прочие отходы пивоварения или винокурения, негранулированные или гранулированные» налогообложению по ставке 10 процентов подлежат только зерновые отходы и кормовые смеси.



Государственный советник
Российской Федерации
3-го класса
Д. С. Сатин