Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:
председательствующего Абубакировой Р. Р.,
судей Нурмухаметовой Р. Р., Пономаревой Л. Х.,
с участием прокурора ФИО2,
при секретаре ФИО1
рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционной жалобе ФИО12, апелляционному представлению прокурора адрес Республики Башкортостан на решение Советского районного суда адрес Республики Башкортостан от дата, которым постановлено:
в удовлетворении исковых требований ФИО12 к Открытому акционерному обществу «Вымпел-Коммуникации» в лице Уфимского филиала об отмене дисциплинарных взысканий, восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, взыскании компенсации морального вреда – отказать.
Заслушав доклад судьи Пономаревой Л. Х., судебная коллегия
установила:
ФИО12 обратилась в суд с иском к ОАО «Вымпел-Коммуникации» в лице Уфимского филиала об отмене дисциплинарных взысканий, восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда, мотивируя тем, что дисциплинарные взыскания наложены необоснованно, так как вины ее не имеется. При наложении дисциплинарных взысканий тяжесть совершенных проступка и обстоятельств, при которых они были совершены, предшествующее поведение, ее отношение к труду не учитывались. В подчинении истца находилось около... человек в 33 офисах по адрес. Организовать работу всех людей без совершения подобных ошибок невозможно. Важным в данном случае является своевременное принятие мер для устранения негативных последствий для компании, что и было истцом сделано. Просила признать незаконными приказы о наложении дисциплинарных взысканий в виде выговора № дата., № ...., № ...., № .... и приказ об увольнении № .... и отменить, восстановить на работе, взыскать заработную плату за время вынужденного прогула со дня, следующего за увольнением, до восстановления на работе, компенсацию морального вреда в сумме... руб.
Судом постановлено приведенное выше решение.
В апелляционной жалобе ФИО12 просит отменить решения суда, как незаконное и необоснованное, ссылаясь на аналогичные доводы, что и в указанном исковом заявлении.
В апелляционном представлении прокурор адрес Республики Башкортостан просит отменить решение суда, как незаконное и необоснованное, ссылаясь на то, что при наложении дисциплинарного взыскания работодателем не учтена тяжесть проступка и обстоятельства, при которых он был совершен.
Заслушав лиц, явившихся на судебное заседание, заключение прокурора ФИО2, исследовав материалы дела, обсудив доводы жалобы, проверив законность и обоснованность решения, судебная коллегия приходит к следующему.
Судом установлено, что истец состояла в трудовых отношениях с Уфимским филиалом ОАО «ВыпмелКом» с дата ... г. на различных должностях, с дата была переведена на должность начальника отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонентского оборудования дирекции по продажам на массовом рынке;
дата между истицей и ответчиком подписано соглашение об изменении условий трудового договора № ... от дата г., которым внесены изменения в договор в части п. 4.1 о трудовых обязанностях в связи с переводом на новую должность;
Судом установлено и материалами дела подтверждено, что Приказом № ... от дата … г. к ФИО12 было применено дисциплинарное взыскание в виде выговора за нарушение трудовых обязанностей, выразившихся в ненадлежащем контроле за движением товарно-материальных ценностей (ТМЦ) на складах Отдела.
Приказом № ... от дата ... г. истцу было применено взыскание в виде выговора в связи с систематическими нарушениями выполнения функций вверенного подразделения в полном соответствии с едиными процедурами (в офисе продаж и обслуживания: адрес, на технически сложных товарах отсутствует наименование, описание и стоимость оборудования).
дата службой по гарантированию доходов Приволжского региона ОАО «ВымпелКом» была проведена проверка качества продаж (заключение договоров на оказание услуг связи Билайн) в собственных офисах Уфимского филиала за период с дата ... г. по дата ... г., где было установлено, что из... договоров:... никогда не использовались и sim-карты не активировались;... договора имеют только одну транзакцию для активации sim-карты, после чего так же не имеют активности в связи с чем приказом № ... от дата ... г. истцу применено взыскание в виде выговора в связи с выявлением фактов фрода.
Приказом № ... от дата ... г. к истице было применено взыскание в виде выговора в связи с выявлением фактов фрода, продаж акционного оборудования сотрудниками отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонентского оборудования.
Приказом № ... от дата ... г. к истицу было применено дисциплинарное взыскание в виде увольнения по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, в связи с нарушением финансовой дисциплины выразившейся в даче указания сотрудникам о не применении контрольно-кассовой техники (ККТ) при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт, а также ввиду того, что на момент увольнения у сотрудника имелись неснятые дисциплинарные взыскания.
Разрешая исковые требования в части признания Приказа № ...., которым ФИО12 было применено дисциплинарное взыскание в виде выговора за нарушение трудовых обязанностей, выразившихся в ненадлежащем контроле за движением товарно-материальных ценностей (ТМЦ) на складах Отдела, суд первой инстанции, дав оценку представленным доказательства в соответствии со ст. 67 ГПК РФ, установив, что истцом пропущен срок исковой давности по данным требованиям, предусмотренные ст. 392 ТК РФ пришел к правильному выводу об отказе в удовлетворении указанного требования.
В указанной части решение суда не обжалуется.
Отказывая в удовлетворении исковых требований в части отмены Приказа № ... от дата ... г., которым истцу применено дисциплинарное взыскание в виде выговора в связи с тем, что в офисе продаж и обслуживания, расположенном в адрес, на технически сложных товарах отсутствовало наименование, описание и стоимость оборудования, суд первой инстанции исходил из того, что истец не надлежащим образом исполняла возложенные на нее трудовые обязанности по обеспечению качественного обслуживания клиентов и обеспечению сопровождения подразделений филиала в части обслуживания клиентов, выразившиеся в отсутствии предусмотренной законом информации о реализуемом в офисе продаж оборудовании, что повлекло риски возникновения претензий, как со стороны потребителей, так и со стороны контролирующих органов. Кроме того, в книге отзывов и предложений отсутствуют ответы на обращения клиентов.
Однако, судебная коллегия, не может согласиться с таким выводом суда первой инстанции.
В соответствии с п. 4.1 трудового договора № ... от дата ... г. (в редакции дополнительного соглашения от дата ... г.) работник принимает на себя, в том числе следующие функции: обеспечивать качественное обслуживание абонентов – физических и юридических лиц; обеспечивать функциональное сопровождение всех подразделений филиала в части обслуживания клиентов, рассматривать претензии и обращения абонентов и клиентов в оперативном порядке. Аналогичные требования установлены и должностной инструкции начальника отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонентского оборудования в пунктах № 3.3, 3.4., 3.5.
Согласно п. 48 раздела IV «Особенности продажи технически сложных товаров бытового назначения» Правил продажи отдельных видов товаров утвержденных Постановлением Правительства РФ от дата № ... образцы предлагаемых для продажи товаров должны быть размещены в торговом зале, иметь оформленные ярлыки с указанием наименования, марки, модели, артикула, цены товара, а также краткие аннотации, содержащие его основные технические характеристики.
В соответствии со ст. 21 ТК РФ работник обязан добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на него трудовым договором; соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, трудовую дисциплину.
Согласно ст. 189 ТК РФ дисциплина труда – обязательное для всех работников подчинение правилам поведения, определенным в соответствии с настоящим Кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
Согласно ст. 192 Трудового кодекса РФ за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: 1) замечание; 2) выговор; 3) увольнение по соответствующим основаниям.
При этом, в силу положений ч. 5 ст. 192 Трудового кодекса РФ при наложении дисциплинарного взыскания должны учитываться тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен.
В соответствии с ч. 1 ст. 193 Трудового кодекса РФ до применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт.
Пленум Верховного Суда РФ в п. 35 Постановления от дата № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» разъяснил, что неисполнением работником без уважительных причин является неисполнение трудовых обязанностей или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей (нарушение требований законодательства, обязательств по трудовому договору, правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций, положений, приказов работодателя, технических правил и т. п.). Работодателю необходимо представить доказательства, свидетельствующие не только о том, что работник совершил дисциплинарный проступок, но и что при наложении взыскания учитывались тяжесть этого поступка и обстоятельства, при которых он совершен, а также предшествующее поведение работника, его отношение к труду (п. 53).
Как следует из акта проверки от дата ... г. в офисе продаж и обслуживания: адрес, обнаружены нарушения: на технически сложных товарах отсутствует наименование, описание и стоимость оборудования.
В объяснениях представленных ФИО12 (объяснительная от № ....), факт наличия нарушений был признан.
Как следует из содержания приказа, истцу применено дисциплинарное взыскание в виде выговора в связи с систематическими нарушениями выполнения функций вверенного подразделения в полном соответствии с едиными процедурами. При этом указано на нарушение п. 3.3, 3.4., 3.5., 3.6. должностной инструкции.
Систематическое нарушение подразумевает неоднократность нарушения.
Вместе с тем, подтверждения неоднократности нарушения истцом возложенных обязанностей (п. 3.3, 3.4., 3.5., 3.6. должностной инструкции), предшествующих вынесенному приказ, и явившихся основанием для его вынесения с указанной формулировкой, материалы дела не содержат.
Представленный ответчиком акт от дата не может свидетельствовать о неоднократном систематическом нарушении.
При таких обстоятельствах, судебная коллегия приходит к выводу, что оспариваемый приказ о наложении на истца дисциплинарного взыскания в форме выговора принят без соблюдения требований трудового законодательств о тяжести совершенного проступка и обстоятельств, при которых он был совершен, в связи, с чем подлежит признанию незаконным и отмене.
Что касается приказов № ... от дата № ... от дата ... г., которым истцу применено дисциплинарное взыскание в виде выговора в связи с выявлением фактов фрода, также за нарушение процедуры продаж акционного оборудования, судебная коллегия приходит к выводу о незаконности данных приказов, исходя из следующего.
Дата службой по гарантированию доходов Приволжского региона ОАО «ВымпелКом» была проведена проверка качества продаж (заключение договоров на оказание услуг связи Билайн) в собственных офисах Уфимского филиала за период с дата ... г. по дата ... г., в ходе которой установлено, что из... договоров:... никогда не использовались и sim-карты не активировались;... договора имеют только одну транзакцию для активации sim-карты, после чего так же не имеют активности.
Согласно п. 4.1. трудового договора № ... от дата. (в редакции дополнительного соглашения от дата ... г.) работник принимает на себя функции: участвовать в разработке и контролировать основные показатели качества обслуживания клиентов; организовывать и обеспечивать выполнение функций Подразделения в полном соответствии с едиными процедурами, приказами и распоряжениями по Компании; контролировать выполнение сотрудниками подразделения порученных работ, проверять качество и обоснованность принимаемых ими решений. Аналогичные требования установлены и должностной инструкцией истца в пунктах № 3.6, 3.29, 3.33.
Однако, трудовым договором и должностной инструкцией не установлено такого понятия, как «фрод», каким образом оно применяется на предприятии работодателя. В судебном заседании ответчиком также не было дано разъяснения данного понятия. Такое основание для дисциплинарного взыскания, как факт «фрода», не соотносится с трудовыми обязанностями, нарушение которых вменяют истцу.
Кроме того, учитывая, специфику деятельности ответчика, истец не могла проконтролировала использование всех приобретенных клиентами сим-карт. Согласно распоряжений № ... от дата ... г. было установлено, что в феврале – марте дата. в собственных офисах продаж ответчика, проводится акция, по условиям которой телефоны моделей ФИО3 № ....(далее оборудование) должны реализовываться по цене в... руб. и... руб. соответственно при условии подключения определенного пакета услуг связи предоставляемых ответчиком. Без подключения пакета услуг оборудование реализуется по рыночной стоимости... руб. и... руб. соответственно.
Согласно докладной записке директора по продажам на массовом рынке ФИО4 от дата. к ней поступила информация от службы по гарантированию доходов Приволжского региона, что в феврале – марте дата. в собственных офисах Уфимского филиала ОАО «ВымпелКом» оборудование реализовывалось по акции без подключения пакета услуг связи. Согласно данному заключению с нарушением процедуры было реализовано – телефоны № ... в количестве... шт. и телефоны... в количестве....
Из объяснений истца, данных ею дата ... г. следует, что информирование сотрудников о всех действующих приказах и распоряжениях ею производилось своевременно, но контроль за соответствием продаж условиям акции был возложен на отдел поддержки продаж.
Действительно работодателем было принято распоряжений № ... от дата ... г., однако истец в качестве ответственного лица при реализации указанного распоряжения не указана, доказательств подтверждающих своевременного ознакомления истца с указанными распоряжением не представлено.
При таких обстоятельствах привлечение истца к дисциплинарной ответственности приказом № ... от дата является незаконным.
Согласно п. 4.1. трудового договора № 62-Т от 01.08.2003 (в редакции дополнительного соглашения от дата) работник принимает на себя функции по обеспечению выполнения сотрудниками кассовых процедур.
В соответствии с пунктами № 1.2, 2.3, 2.7, 2.16, 3.1, 3.3, 3.11, 3.29. Должностной инструкции начальника отдела по развитию брендированной и сбытовой сети и продажам абонентского оборудования, последний обязан: организовывать и руководить работой подразделения в соответствии функциональными задачами и в целях обеспечения правовой защиты Компании; организовывать и обеспечивать выполнение функций подразделения, определяемых едиными процедурами, приказами и распоряжениями по компании обеспечивать своевременное и качественное выполнение заданий сотрудниками подразделения; организовывать четкое выполнение сотрудниками подразделения процедур и рабочих инструкций; в полном объеме владеть информацией о кассовой политике Компании; обеспечивать качественное обслуживание абонентов; обеспечивать выполнение сотрудниками кассовых процедур; организовывать и обеспечивать выполнение функций подразделения в полном соответствии с едиными процедурами, приказами и распоряжениями по Компании.
дата директору Уфимского филиала из бухгалтерии поступила служебная записка о том, что дата специалистом офиса продаж и обслуживания в адрес ФИО13 был не корректно пробит кассовый чек, а именно фактическая сумма проданного товара составила... руб., чек был пробит на сумму... руб. Таким образом образовалась недостача на сумму... руб. Для исправления ситуации начальником отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонентского оборудования ФИО12 было указано на необходимость работы без применения ККТ для накопления недостающей денежной суммы и последующего ее пробития по кассе.
На основании распоряжения директора Уфимского филиала ОАО «ВымпелКом» № ... от дата. заместителем руководителя службы безопасности по Приволжскому региону ФИО5 проведена проверка по факту неисполнения (ненадлежащего исполнения) должностных обязанностей сотрудниками Уфимского филиала: начальником отдела по развитию брендированной и сбытовой сети и продажам абонентского оборудования (ОРБСС) ФИО12, по результатам которой установлено, что ими вопрос о неприменении ККТ обсуждался совместно с ФИО12 и бухгалтерией, работу без ККТ одобрила бухгалтерия. Документального подтверждения согласования с бухгалтерией не установлено. Так же установлено, что сотрудники офиса, получили от ФИО12 указание о работе офиса в адрес, в праздничные дни без ККТ. О данном решении ФИО6 сообщила управляющей СОП ФИО7 Согласно объяснительных сотрудников офиса ФИО7 и ФИО8 дата. им позвонила специалист ФИО6 и сославшись на указание ФИО12 сообщила, что нужно работать без применения ККТ до накопления суммы недостачи, после чего накопленную сумму пробить по кассе.
Согласно служебной записке старшего бухгалтера ФИО11 от дата. в результате проведенной дополнительной проверки корректности ведения кассовых операций в офисе продаж адрес, установлено расхождение данных по отчету по продажам оборудования и Z-отчету ККМ за период с дата по дата на сумму... руб., что подтверждает нарушения правил применения ККТ сотрудниками в указанный период.
Из объяснений ФИО12 (объяснительная от дата.) установлено, что она о данной ситуации узнала от ФИО9 дата, какого либо решения по данному вопросу принято не было. дата она предоставила информацию всем заинтересованным лицам, участвовавшим в процессе о возможном варианте выравнивания суммы. Из объяснения следует, что каких либо указаний по работе без ККМ в праздничные дни, она не давала.
В связи с установленными нарушениями приказом датак от дата ... г. истец уволена с занимаемой должности по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ с дата ... г.
Разрешая требования в части признания вышеназванного приказа незаконным, суд первой инстанции, на основании оценки собранных по делу доказательств, учитывая то, что истцом допущено нарушение трудовых обязанностей, взыскание по приказу дата от дата ... г. в виде увольнения наложено работодателем на истца с соблюдением ст. 193 ТК РФ, приказы о взысканиях судом отменены не были, допущенное истцом вновь нарушение трудовой дисциплины, позволяло работодателю принять решение о применении в отношении истца дисциплинарного взыскания в виде увольнения по основаниям, предусмотренным п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.
В соответствии с пунктом 5 части первой статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание.
Данный пункт допускает увольнение работника в случае неоднократного неисполнения им без уважительных причин обязанностей, возложенных на него трудовым договором или правилами внутреннего трудового распорядка, если работник уже имеет дисциплинарное взыскание.
Согласно разъяснениям, данным Верховным Судом Российской Федерации в пункте 33 Постановления Пленума от 17 марта 2004 года № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», в редакции Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 декабря 2006 года № 63, работодатель вправе расторгнуть трудовой договор по пункту 5 части первой статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации при условии, что к работнику ранее было применено дисциплинарное взыскание и на момент повторного неисполнения им без уважительных причин трудовых обязанностей оно не снято и не погашено. Применение к работнику нового дисциплинарного взыскания, в том числе и увольнение по пункту 5 части первой статьи 81 Кодекса, допустимо также, если неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей продолжалось, несмотря на наложение дисциплинарного взыскания.
Таким образом, судебная коллегия, руководствуясь вышеприведенными нормами права, учитывая, что дисциплинарные взыскания в виде выговора примененные в отношении истца приказами № .... признаны незаконными и отменены, приходит к выводу, что приказ об увольнении истца № ... от дата подлежит признанию незаконным и подлежащим отмене.
В соответствии с ч. 1 ст. 394 ТК РФ в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.
В силу ч. 2 ст. 394 ТК РФ орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула.
В соответствии со ст. 234 ТК РФ работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате незаконного увольнения.
Поскольку увольнение истца по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ признано незаконным, то в соответствии со ст. 394 ТК РФ истец подлежит восстановлению на работе в прежней должности с взысканием с ответчика в пользу истца заработной платы за время вынужденного прогула за период с дата ... г. по дата
Согласно ст. 139 ТК РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления. Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат.
Согласно справке о доходах формы 2-НДФЛ за дата. № ... от дата. среднемесячный заработок истца составляет... руб., соответственно, размер среднего дневного заработка равен... руб.
Учитывая, период вынужденного прогула с дата ... г. по дата ... г., размер заработной платы за время вынужденного прогула, составит... руб.
В соответствии со ст. 237 ТК РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.
Учитывая, что истица была уволена с занимаемой должности без законных оснований, то с ответчика в пользу истца подлежит взыскание денежная компенсация морального вреда в размере... руб., поскольку трудовые права работника работодателем были нарушены.
При определении размера компенсации судебная коллегия исходит из степени вины работодателя, а также степени причиненных истцу нравственных страданий, руководствуясь принципом разумности и справедливости. Поэтому в удовлетворении остальной части требования неимущественного характера судебная коллегия отказывает.
В соответствии с ч. 1 ст. 103 ГПК РФ издержки, понесенные судом в связи с рассмотрением дела, и государственная пошлина, от уплаты которых истец был освобожден, взыскиваются с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов, пропорционально удовлетворенной части исковых требований.
На этом основании с ответчика также надлежит взыскать государственную пошлину в сумме... руб. в доход местного бюджета.
Руководствуясь ст. 328 – 329 ГПК РФ, судебная коллегия
определила:
Решение Советского районного суда адрес Республики Башкортостан от дата отменить.
Вынести новое решение.
Исковые требования ФИО12 к Открытому акционерному обществу «Вымпел-Коммуникации» в лице Уфимского филиала об отмене дисциплинарных взысканий, восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, взыскании компенсации морального вреда удовлетворить частично.
Признать Приказ ОАО «Вымпел-Коммуникации» в лице Уфимского филиала от дата ... г. № ... о применении ФИО12 дисциплинарного взыскания в виде выговора, приказ дата. № ... о применении Б. дисциплинарного взыскания в виде выговора, Приказ от дата. № ... о применении ФИО12 дисциплинарного взыскания в виде выговора, Приказ от дата ... г. № ... об увольнении ФИО12 по п. 5 ст. 81 ТК РФ незаконными.
Восстановить ФИО12 в должности начальника отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонентского оборудования ОАО «Вымпел-Коммуникации» в лице Уфимского филиала с дата ... г.
Взыскать с ОАО «Вымпел-Коммуникации» в лице Уфимского филиала в пользу ФИО12 заработную плату за период вынужденного прогула в размере... руб., компенсацию морального вреда в размере... руб.
Взыскать с ОАО «Вымпел-Коммуникации» в лице Уфимского филиала в доход государства государственную пошлину в размере ... руб.
В удовлетворении остальной части исковых требований ФИО12 к с ОАО «Вымпел-Коммуникации» в лице Уфимского филиала отказать.
Председательствующий
Р. Р. Абубакирова
Судьи
Р. Р. Нурмухаметова
Л. Х. Пономарева
