О применении ОСНО, заявлении о переходе на УСНО, спорах с налоговиками и не только

Вопрос:

ООО «Фармторг» в 2017 году вместе с документами на государственную регистрацию представило в налоговый орган уведомление о переходе на УСНО с даты постановки на налоговый учет. Однако фактически компания начала работать на традиционном режиме налогообложения, в связи с чем в течение года налоги уплачивались по общей системе налогообложения.

Поскольку компания не представила в ИФНС налоговую декларацию при УСНО за 2017 год, контролеры, заявив о неправомерном применении организацией ОСНО, приняли решение о приостановлении операций по ее банковским счетам. Правомерны ли действия налогового органа?

Ответ:

В соответствии с п. 1 ст. 346.11 НК РФ УСНО применяется организациями и индивидуальными предпринимателями наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными налоговым законодательством. Переход к «упрощенке» или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется налогоплательщиками добровольно в порядке, предусмотренном гл. 26.2 НК РФ.

В силу ст. 346.13 НК РФ «упрощенцы» не вправе до окончания налогового периода перейти на иной режим налогообложения (п. 3).

Налогоплательщик, применяющий УСНО, вправе перейти на иной режим налогообложения с начала календарного года, уведомив об этом налоговый орган не позднее 15 января года, в котором он предполагает перейти на иной режим налогообложения (п. 6) (в соответствии с приказами ФНС России от 02.11.2012 № ММВ-7-3/829@, от 16.11.2012 № ММВ-7-6/878@).

Согласно официальной позиции, если уведомление о переходе на иной режим налогообложения в вышеназванном порядке в налоговый орган в установленный срок «упрощенцем» не направлено, он не вправе применять иной режим налогообложения (см., к примеру, Письмо Минфина России от 14.07.2015 № 03-11-09/40378 – Письмом ФНС России от 12.08.2015 № ГД-4-3/14234 направлено в адрес территориальных налоговых органов для использования в работе).

Вместе с тем действующим законодательством налогоплательщику предоставлено право добровольно принимать решение о переходе с УСНО на иной режим налогообложения, но при обязательном соблюдении всех требований для такого перехода. Поэтому положениями гл. 26.2 НК РФ установлены четкие сроки для реализации им своего решения о переходе с УСНО на иной режим налогообложения посредством направления в инспекцию соответствующего уведомления.

К сведению: положения гл. 26.2 НК РФ не предусматривают право контролеров на запрет или разрешение на применение УСНО. Заявление о применении данного спецрежима носит уведомительный характер, не зависит от решения налогового органа и не связано с ним.

По смыслу п. 6 ст. 346.13 НК РФ налогоплательщик вправе самостоятельно (в отсутствие одобрения налогового органа) до начала применения УСНО изменить свое решение и остаться на общем режиме налогообложения вне зависимости от причины. Исходя из этого суды признают: определяющим фактором для выяснения вопроса о правомерности применения или отказа в применении УСНО является фактическое ведение хозяйственной деятельности в соответствии с выбранным режимом налогообложения с начала налогового периода, а подача заявления в инспекцию носит уведомительный характер (Постановление АС ЗСО от 06.05.2016 № Ф04-1942/2016 по делу № А27-15546/2015).

Обратите внимание: переход с УСНО на другую систему налогообложения по истечении соответствующего календарного года осуществляется налогоплательщиком добровольно, по своему усмотрению, за исключением случаев, установленных в п. 4 ст. 346.13 НК РФ, когда он может быть признан утратившим право на применение УСНО до наступления нового налогового периода (Постановление АС ВВО от 12.12.2017 № Ф01-5471/2017 по делу № А82-1986/2017).

Поскольку переход на УСНО и возврат к иным режимам налогообложения носят добровольный характер, в случае несоблюдения налогоплательщиком условий перехода с УСНО на общий режим налогообложения у налоговых органов отсутствуют основания выносить решение об отказе в таком переходе. Отсутствие заявления о переходе с УСНО на ОСНО при представлении в налоговый орган деклараций по общему режиму не лишает налогоплательщика права на изменение применяемого режима (Определение ВАС РФ от 30.04.2014 № ВАС-1687/14 по делу № А76-3543/2013).

При этом нарушение срока направления уведомления, установленного п. 6 ст. 346.13 НК РФ (либо его ненаправление), не является основанием для признания незаконным применения ОСНО, так как отказ от применения УСНО носит уведомительный характер и налоговым законодательством не предусмотрены последствия пропуска данного срока (непредставления уведомления) в виде запрета налогоплательщику применять иной режим налогообложения.

Следовательно, поскольку в рассматриваемом вопросе компания фактически на УСНО не перешла, данный спецрежим не применяла, обязанность представлять декларации при УСНО за 2017 год у нее отсутствует. Организация в 2017 году правомерно применяла ОСНО, в связи с чем инспекция не имела оснований для приостановления операций по счетам в банке в связи с непредставлением налогоплательщиком декларации по единому «упрощенному» налогу за 2017 год. Аналогичное мнение высказал АС МО в Постановлении от 27.04.2018 № А40-121657/2017.

Еременко Н. Н.,
эксперт информационно-справочной системы «Аюдар Инфо»